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福州工伤律师常见问题解答

时间:2018/4/25 23:36:51  作者:杨夏冬律师  来源:福州工伤律师  查看:99  评论:0

一、误工时间根据治疗的医疗机构出具的证明确定或者计算至定残日前一天,误工时间如何认定?支持残疾赔偿金后是否还需支付定残日之后的误工费?恶意挂床行为如何处理?

答:误工费的计算在实践中较为混乱,提出以下参考标准:1、仅门诊治疗的,一般按照门诊时间天数计算误工时间;2、经住院治疗,医疗机构或司法鉴定机构未出具建休意见的,一般计算住院期间的误工费;医疗机构或司法鉴定机构有出具建休意见的,可以医疗机构或司法鉴定机构建休的期限计算误工费;3、一次治疗终结出院,受害人经司法鉴定构成伤残等级的,误工期限根据上述12点标准确定的误工期限为准,但最长不宜超过从事故发生之日起至定残日前一天止的期间;一次治疗未终结出院,根据上述12点标准分阶段确定误工时间;4、已支付残疾赔偿金后,一般不再支付定残日之后的误工费;5、关于“挂床”:医院实际已无治疗方案,但患者由于自身故意不办理出院手续,或者由于患者未缴清费用而医院不予办理出院手续的,即所谓“挂床”的情况,一般应结合病历、长短期医嘱单的治疗方案,合理认定住院期间;6、首次伤残鉴定的结论经再次鉴定被推翻,而后一份鉴定的结论仍然为构成伤残的,误工期限的计算应以上述1-4点为准,其截止日期一般不超过第一次鉴定日。

二、如何认定受害人有固定收入以及误工费?如何计算无固定收入人员的误工费?

答:有固定收入的举证责任由受害人承担,但审判实践中对证明标准要求不一,我们认为,一般应当由受害人提供以下证据:1、所就职单位的营业执照,2、事故前三个月或六个月的工资单,3、病休期间有无发放工资或其他收入的证明,以证实其实际减少的收入。无法提供以上证据的,一般认定为无固定收入,可以参照福建省相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费。无法认定行业的,一般参考农林牧渔业(农业人口)或者职工平均工资(城镇人口)确定误工费。但是,受害人自行认可的工资标准低于法定标准的,按照受害人自行认可的标准计算误工费。

三、如何认定已退休人员的误工费?特别是单位出具证明退休人员仅上班一个月即发生事故后就未再上班以及财会人员或有执业医师资格证的医师退休后在多个单位上班领取多份工资时情形?

答:误工费的赔偿依据受害者举证实际收入是否减少来确定,对受害者的年龄没有做出特别的规定。我们认为,在计算受害者误工费时,应视案件具体情况,依据当事人提供的与受害人的健康状况、退休后的实际工作情况等有关的证据确定是否存在误工费损失。但在审查已退休受害者提供的证据时应严格审查证据的真实性及证明力等,对特殊行业多处务工的从业人员一般应按照行业职工的平均工资标准确定赔偿上限。

四、如何计算护理费?

答:护理人员无固定工作或雇佣护工,按照当地护工同等级护理劳务报酬标准计算,实践中各法院确定当地护工同等级护理劳务报酬标准不一。我们认为,无固定收入的护理人员或者雇佣护工的,住院期间护理费标准按50-80/日掌握,在市区住院的可以就高,在县城或农村住院的就低。住院期间需特别护理,护理费支出有医院盖章出具证明的,可以支持。出院后有医院证明需要继续护理的,一般在50/日标准以下酌情认定护理费。

五、住院伙食补助费标准如何确定?

答:住院伙食补助费系因受害人住院治疗,伙食费支出超过其原在家标准,对超过的部分予以补助,补助标准参照当地国家机关一般工作人员的出差标准确定。审判中发现大量由于标准不一引起的上诉案件,我们认为,参考《福建省省直行政机关和事业单位差旅费管理办法》、《福州市市直行政机关和事业单位差旅费管理办法》的相关规定,建议受害人到住所地所在市辖区以外地区住院的,伙食补助费标准为50/天为宜,在市、市辖县、农村当地住院的伙食补助费标准为30/天为宜。

六、交通事故致残的当事人应当在什么时候提出伤残评定申请?

答:当事人因交通事故致残的,应当在治疗终结后,由具有资质的伤残鉴定机构评定伤残等级。评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。有的受害人病情未稳定、或未进行二次手术情况下,自行委托鉴定机构作出伤残等级评定;有的受害人在一次治疗终结或二次手术出院后,半年甚至一、两年才进行伤残等级鉴定,对伤残评定时机的程序设置,审判实践中标准不一。我们认为,在赔偿义务人对受害人申请鉴定时间提出异议时,确定一个相对合理申请鉴定期限是必要的。受害人一次治疗终结,无需进行二次手术并无特殊事由的,一般在三个月期限内提出鉴定申请较为合理,超出三个月才申请鉴定的,应由当事人就延后申请鉴定作出合理解释,无法做出合理解释的,误工费计算一般不超过出院后三个月;一次治疗未终结需二次手术的,在二次手术前已申请鉴定并作出伤残等级评定,赔偿义务人认为评定时机未成熟,不认可评定结果的,可以要求鉴定机构出具补充鉴定意见,就二次手术是否会对伤残等级鉴定结论产生影响作出说明,二次手术不影响伤残等级鉴定结果的,可以采纳该鉴定结论,影响鉴定结果的,对鉴定结论不宜采纳,以实际的误工时间来确定误工费,并告知其二次手术出院后尽早申请鉴定。误工期限计算至定残日前一天的前提是构成“持续误工”,而是否构成“持续误工”,应根据案件情况具体分析。特殊病情的结合实际情况确定申请鉴定的合理期限。

七、如何结合残疾器具配置机构出具的意见认定残疾生活辅助具费赔偿的问题?

答:目前,未有残疾辅助器具的更换周期和赔偿期限明确的规定,残疾辅助器具的配置领域亦鲜有有资质的鉴定部门,实践中一般按照配置机构的配置意见来认定相关事实。但配置部门为了部门利益出具更换周期和期限的意见比较随意,造成多数法院对赔偿年限判决不一,有的仅判决一个更换周期,有的判决两个更换周期,有的判决20年,有的按照人均期望寿命减去残疾者实际年龄认定期限,致使赔偿数额差距很大。我们认为,判决周期过短,会导致受害人权益无法得到保障,判决周期过长,客观上使赔偿义务人陷入债务危机。福建省人力资源和社会保障厅于2009年颁布的《福建省工伤职工配置辅助器具管理办法(试行)》(闽人社文[2009]76号),对因工伤引起的辅助器具配置项目和指导价目作出了价格限额指导,执行期限自201011日起20101231止。我们建议,审判中可以结合配置机构的配置意见并参考该指导中对残疾配具的价格限额、使用年限的意见,结合受害人的年龄、赔偿义务人的赔偿能力等因素,酌定支持2-3次更换周期,其他可能发生的费用待实际发生后另行解决。

八、《道路交通安全法》第七十六条以及《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定中未对诉讼费的承担问题作出规定,但机动车交通事故责任强制保险条款中又规定了保险公司不承担诉讼费,故保险公司是否应当承担一审诉讼费?

答:依据国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条关于:“本条例所称机动车交通事故责任强制保险,是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失,在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险”的规定,机动车交通事故责任强制保险是对被保险机动车发生交通事故的受害人人身伤亡、财产损失承担保险限额的赔偿责任,一般应理解为不包括被保险人的因肇事事故所产生的其他损失。保监会统一制定《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第(四)项约定,因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用,交通事故责任强制险不负责赔偿和垫付。因此,我们认为保险公司因承保交通事故责任强制险而参加的诉讼,保险公司所承担的赔偿额是在限额范围内先行偿付,在判决保险公司承担交通事故责任强制险责任后,不宜判决保险公司承担依法应由被保险人负担的诉讼费用。但保险公司怠于履行或拒绝履行因承保交通事故责任强制险应承担责任而引起的诉讼,判决保险公司应最终承担责任,可以按照诉讼收费管理办法的规定,判决其在败诉的范围内负担相应的诉讼费用。
    判决保险公司承担一审诉讼费,参考以下情形:1、被保险人或受害人已备齐理赔资料向保险公司提出请求遭拒。2、公安机关交通管理部门已依法通知保险公司垫付,但保险公司拒绝垫付引起的诉讼。3、保险公司一审抗辩认为不应当承担交强险范围内的赔偿责任。

九、未按照国家法律规定投保机动车第三者责任强制保险,发生交通事故造成损害的,应当先由机动车所有人在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿,由实际侵权人承担连带赔偿责任;还是应当由实际侵权人承担赔偿责任,由机动车所有人在机动车强制保险责任限额范围内承担连带赔偿责任?



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